南京刑事律師：非法吸收公眾存款犯罪數(shù)額認(rèn)定
文章出處：m.czyierda.cn作者：萬盈律師人氣：0發(fā)表時間：2019-09-25 08:05:50
1、預(yù)先扣除利息的犯罪數(shù)額認(rèn)定
行為人收取本金時，出借人預(yù)先將利息扣除的，則利息應(yīng)從犯罪數(shù)額中扣除，以行為人實(shí)際收到的金額計算犯罪數(shù)額。理由有二：一是《合同法》第200條規(guī)定：“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計算利息”；二是從實(shí)際情況分析，行為人從出借人處實(shí)際吸收到的資金也是扣除利息后的金額，從行為造成社會危害性的量來分析，也僅體現(xiàn)在扣除利息后的數(shù)額上。如以借款10萬元為例，約定的是年利率10%，則一年到期的利息為1萬元，出借人在交付借款時預(yù)先將1萬元利息扣除，行為人實(shí)際只收到9萬元，而出具的借條金額則是10萬元，那么犯罪數(shù)額只能認(rèn)定為9萬元。
2、續(xù)借行為的犯罪數(shù)額認(rèn)定
行為人在集資款到期后支付約定利息，與出借人續(xù)簽協(xié)議繼續(xù)借用本金的，以不累計計算犯罪數(shù)額為宜。因?yàn)楸M管續(xù)簽了協(xié)議，但犯罪對象始終沒變，所以犯罪數(shù)額當(dāng)然不增加。但是，如果行為人在協(xié)議到期還清了本息后，又與同一個出借人重新簽訂協(xié)議，則前后兩份協(xié)議的金額必須累計計算。因?yàn)榇朔N情況下，犯罪對象已經(jīng)不是前次行為指向的對象，應(yīng)視為兩個完全不同的犯罪行為。如上述案例，10萬元借款一年到期時，行為人僅支付了1萬元利息，本金未還，與出借人續(xù)簽協(xié)議，將借款時間落在續(xù)簽時，這種情況犯罪數(shù)額就只能認(rèn)定為10萬元而不是20萬元。
3、復(fù)利是否計入犯罪金額
行為人在集資款到期后，與出借人約定暫不支付利息，而將利息計入本金，重新簽訂協(xié)議，在計算犯罪數(shù)額時應(yīng)將利息扣除。因?yàn)榉欠ㄎ展姶婵钭锏姆缸飳ο髴?yīng)當(dāng)是出借人實(shí)際支付的資金，本罪的社會危害性也是體現(xiàn)在對出借人實(shí)際擁有錢款的“吸收”上，而利息則是行為人支付的而非出借人的本金。同樣以上述案例來分析，10萬元借款一年到期時，行為人本金和利息都沒支付，而是與出借人約定將1萬元利息計入本金，重新簽訂一份借款金額為11萬元的協(xié)議，這種情況犯罪數(shù)額就只能為10萬元而非11萬元。
4、有抵押擔(dān)保的借款金額是否計入犯罪數(shù)額
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，設(shè)立抵押擔(dān)保的借款，是雙方真實(shí)意思表示，出借人已盡到了謹(jǐn)慎注意義務(wù)，如果貸款人到期不能歸還借款，則抵押擔(dān)保合同是有效的，出借人的預(yù)期利益可以通過行使抵押權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，因此無社會危害性，可以認(rèn)定為合法融資行為。從刑法謙抑性原則出發(fā)，可不作為犯罪處理。因此，有抵押擔(dān)保的借款金額不能認(rèn)定為犯罪數(shù)額。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，罪與非罪的區(qū)別在于刑法所保護(hù)的法益是否受到了侵害，或者是有受到侵害的可能性。非法吸收公眾存款罪侵害的是金融管理秩序，如果行為人在借貸時未經(jīng)國家有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向不特定對象吸收資金，達(dá)到了擾亂金融秩序的程度，則構(gòu)成了犯罪。因此不能以是否提供了擔(dān)保來區(qū)分罪與非罪。筆者同意第二種觀點(diǎn)。
（來源：盤股訟金）
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